一个月前由于加班费的劳动争议我与原企业解除了劳动关系，目前我正准备与另一家外企签订劳动合同，但合同中的加班费条款令我十分为难。新公司规定员工的加班费固定为每小时50元且一个月加班费的最高数额为2000元。我的月收入分为工资和奖金两部分，工资每月10000元，奖金依据业绩状况另计，我的正常小时工资也将大大高于50元，因而我认为公司的规定将会侵犯我的权益。但是除了加班费问题外，我对新公司的其他各种条件和工作环境比较满意，并且我也不希望日后再与企业发生关于加班费的劳动争议，因此我希望在得到这份新工作的前提下圆满解决这个问题，请给予指导。
　　
　　专家意见：
　　您目前的确处于一个为难的境地，我们建议您尽早和公司协商解决这个问题，同时给予您两方面的咨询建议：第一，现有加班费条款的违法性分析；第二，如何折中合理地适用相关法律条款。
　　
　　公司现有的加班费条款中，无论是小时工资的约定还是最高额设定都与法律规定相抵触。按照有关规定，用人单位安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资标准的150％支付工资；安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200％支付工资；安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的300％支付工资。这说明，法律对于加班时间的工资有严格的规定且没有赋予当事人设定支付上限的权利，任何与法律规定相抵触的约定都是无效条款。同时，您公司的加班封顶数反映出公司可能会让员工超时加班，这同样是一种违法现象。根据《劳动法》的规定，劳动者的加班时间一般一天1小时，最多不超过3小时，一个月加班时间不超过36小时。
　　
　　发现问题不是关键，解决问题更为重要。由于您对于新公司的其他条件和环境都比较满意，希望能与其签订劳动合同，因此我们建议您能与公司协商修订该加班费条款。第一，如果您的工作岗位属于有弹性的可以灵活掌握工作时间的，我们建议您可以要求公司让您实行不定时工作制，此制度下公司无需支付您加班费但您的工作时间也不受限制，双方各取所需，但此特殊工作制度需要劳动部门审批才能适用。第二，依据《上海市企业工资支付办法》，劳动关系双方可以在劳动合同中对加班日工资和小时工资的计算基数进行约定，由于该文件规定：用人单位与劳动者无任何约定的，假期工资以及加班加点工资的计算基数统一按劳动者本人所在岗位（职位）正常出勤的月工资的70％确定，因此从维护双方的利益出发，我们建议您和公司可以在正常出勤月工资的70％之上约定一个计算加班费的基数，此基数与150％、200％、300％的比例相结合就可计算出您的实际加班工资。第二个方案可以视为您适当地进行利益妥协从而更好地与公司进行合作。
　
 
加班工资不能预定
 
    有些单位在劳动合同、公司规章制度中约定加班工资，即把本来属于职工工资的一部分划出来，说成是固定的加班津贴，同时规定不论是平时晚上加点、双休日加班，还是法定节日加班都不再发放加班工资。这种看似支付了加班费的做法，其实是违反《劳动法》的。从《劳动法》的角度看，加班工资是劳动者的法定报酬之一，用人单位不得以任何形式予以拒绝或克扣。以津贴形式“预定加班费”、每月固定发放，不符合国家关于加班工资的支付标准和支付方式。公司应当按每个职工实际加班的时间予以统计，并按国家规定支付加班工资。
 
    ◆ 加班工资基数如何计算
 
    法定休假日期间，企业如安排劳动者工作，应当按照不低于日或者小时工资基数的300％支付加班工资，可300%的工资究竟该以什么为基数来计算呢？由于制订工资的主动权在企业手中，有些企业往往会压低工资基数，这就侵害了职工的利益。
 
    根据《上海市企业工资支付办法》的规定，如果劳动合同有约定的，加班工资计算基数按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位（职位）相对应的工资标准确定。集体合同（工资集体协议）确定的标准高于劳动合同约定标准的，按集体合同（工资集体协议）标准确定；如果劳动合同、集体合同均未约定的，可由用人单位与职工代表通过工资集体协商确定，协商结果应签订工资集体协议；如果用人单位与劳动者无任何约定的，假期工资的计算基数一般按劳动者本人所在岗位（职位）正常出勤的月工资的７０％确定。同时，假期工资基数还不得低于本市规定的最低工资635元。
 
    日工资计算是以基数除以每月平均制度工作天数20.92天。在所有计算假期日工资中，惟有加班费的计算统一按20.92天为一个月的工作日。这就不考虑这个月到底有多少天的工作日了。
 
    ◆ 不能以补休代替加班费
 
    对加班一般有两种处理方式：给予补休（调休），或发放加班工资。不少人以为这两种方法可由单位自由选择，这是种误解。劳动法律规定：法定节假日加班不能补休，只能发加班费。目前，法定节假日的日子是固定的，元旦１天，春节、五·一、国庆各３天，共计１０天。平时的休息日是可以调整的，只要一周至少安排２天休息，并符合工时规定即是合法。因此国家对于法定节假日的态度是一般不应安排加班。法律明确指出，在法定节假日安排加班的，用人单位必须按照法定标准给予加班费，不得以补休代替。
 
最低工资并不包含加班费
 
　　记者：早在1994年我省就以省长令的形式，发布《福建省最低工资规定》，建立最低工资保障制度，并首次发布全省各县区最低工资标准。此后每一至两年我省都会调整一次最低工资标准，目前我省的最低工资标准是多少？
 
　　陈维娜：我省目前执行的最低工资标准是去年7月调整的，共分八类：比如经济发展较发达的厦门市各区执行480至600元的标准；福州市五区执行470元的标准；经济发展较好的县区执行400至430元的标准，经济发展一般的县区执行350元的标准，经济发展欠发达的县区执行320元的标准。今年7月，我省拟再次调高最低工资标准。年内并将发布非全日制用工小时最低工资标准，以保障钟点工等灵活就业人员的合法权益。
 
　　最低工资是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动的前提下，其所在单位应支付的最低劳动报酬。它包括了奖金，但不包含加班加点工资和中班、夜班、高温、低温、井下有毒有害等特殊工作环境和条件下的津贴，以及法律和国家规定的劳动者福利待遇等。有些企业故意笼统地向农民工支付工资报酬，报酬总额看似不低，由于加班时间长，扣除加班费后，实际工资往往低于最低工资标准，这是一种违法行为。
 
　　最低工资是劳动者的最低保障水平，不是实际工资水平，也不是企业工资指导线和劳动力市场工资指导价。因此，有些企业故意压低劳动者工资标准，按最低工资标准向劳动者支付工资，也是不合理的。
 
最低工资包含加班费属违法
 
    相关专题：广东省出台最低工资标准
 
    最低工资怎么计算？加班费能包含在最低工资里吗？昨日，记者带着这些问题采访了省人大和省劳动保障厅，请他们对近来反映到省人大的有关违法支付加班费的案例进行分析阐述。
 
    最低工资
 
    不包括补贴和加班费
 
    在广州打工的老刘在一家公司负责看车，公司和他签订了按当地最低工资标准684元按月支付的合同。前不久，老刘发现，每天他几乎都工作10个小时，而他不能像其他员工一样每月领到100元的伙食补贴。老刘去询问，公司负责人回答说，看车的实际工资只有564元，100元的伙食补贴和加班费已经包含在工资里面。
 
    省人大财经委员会指出，类似行为都不合法。根据《广东省工资支付条例》规定：劳动者在法定工作时间内为企业提供了正常劳动，企业支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地最低工资标准。这里所说的最低工资，是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，其所在单位支付的最低劳动报酬。
 
    因此，最低工资并不包括延长工作时间工资、特殊劳动条件下的津贴、国家规定的社会保险和福利待遇。原劳动部的文件更明确说明，最低工资不包括以货币形式支付的住房和伙食补贴。企业无权否定和缩减工人法定工作时间内的正常劳动。国家规定的法定上班时间是每天不超过8小时，而老刘每天上班10小时。因此，公司不但要支付给老刘100元的伙食津贴，还要另付老刘加班工资。
 
    计件工资
 
    加班费不能按计时算
 
    李某在一家按件计算工资的私营服装企业做缝纫工，每做好一件服装发给20元。按照李某的工作完成量，一般每月工资为1200元左右。前段时间，由于公司赶制时装，李某被安排在休息日加班。过后，公司以李某每月工资1200元为基数，折算出其平均每小时的工资标准，并按此向其发放加班工资。发工资后，李某发现，自己拿到手的加班费远低于按照服装完成数所计算的工资，加班费还不如平时工资。
 
    省人大财经委员会指出，《广东省工资支付条例》第二十一条规定：实行计件工资的，用人单位应当科学合理确定劳动金额和计件单价，并给予公布。用人单位在劳动者完成劳动定额后，安排劳动者在正常工作时间外工作的，应当分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％来支付工资。
 
    李某所在公司实行的是计件工资制度，但在发放加班工资时，却改为按时计算工资，这种做法是错误的。正确的做法是，根据李某在加班期间的实际产量，按照计件单价每件20元的200％即40元一件的标准，向李某支付加班工资。